שני עובדים מסכימים על תאריך אחרי ששוחחו ביניהם. האם שניהם זוכרים אותו, או שאחד אימץ את דברי האחר? כדי להבין את העדויות צריך לשמור על ההבדל בין מה שכל אדם ידע לבין מה שלמד בשיחה.
תוכן הפרק
לפני שיחה עם עד של הצד האחר — כלל 37
גם אם עד מוכן לשוחח, עורך הדין צריך לבדוק שמותר לו לפנות אליו. לפי כלל 37(ב), כשידוע שהאדם עומד להעיד מטעם הצד האחר, שיחה הקשורה לעדותו דורשת את הסכמת הצד האחר. אם אותו צד מיוצג, נדרשת הסכמת עורך דינו. כלל 25 עוסק בנפרד בפנייה לצד אחר שהוא עצמו מיוצג. צריך לבדוק איזה מן הכללים חל, ולעיתים שניהם רלוונטיים.
לכלל 37 יש חריגים, אך הם אינם היתר כללי לפנות לכל עד. החריגים שבכלל 37(ג) עוסקת במצב שבו עורך הדין עומד להזמין מטעם לקוחו אדם שהוזמן להעיד מטעם צד אחר. היא כוללת, בין היתר, את הלקוח ובעלי תפקידים מסוימים בתאגיד, היתר של הגורם המוסמך ובמשפט אזרחי עד שפעל מטעם הלקוח בנושא המשפט. צריך לבדוק את תנאי החריג המסוים, ולא להניח שכל עובד לשעבר נכנס אליו.
לפני הפנייה מתעדים מי הזמין את העד, מטעם מי צפוי להעיד, מה נושא השיחה ומה הבסיס להיתר. אם נדרשת הסכמה, מקבלים אותה לפני השיחה. גם שיחה מותרת אינה מתירה תיאום גרסאות, הטעיה או תמורה לעדות המותנית בתוצאות המשפט.
תיאום לוגיסטי מול תיאום תוכן
מותר וצריך לתאם הגעה, מסמכים והתאמות, לפי הדין החל ולהחלטות. הסיכון מתחיל כאשר התיאום מבקש לייצר זיכרון משותף או להחליט מה כולם יאמרו. יש להבחין בין שיתוף מסמך קיים לבין הסכמה על תיאור עובדות שאינו ידוע לכל עד.
בפגישת הכנה מתעדים מה מקור כל פרט. אם העד אומר שכך סיפר לו אדם אחר, אין לנסח זאת כאירוע שראה. ההבחנה צריכה להישמר גם כשהתוכן תומך בלקוח.
מה עושים כשמתגלה בעיה
אין להשלים גרסה חסרה באמצעות עד אחר או להציע לעד להסתיר את דרך הכנתו. יש לעצור את הבירור, לבחון את החובות המקצועיות ולפעול באופן שאינו מטעה.
התוצר הראוי הוא עדות נאמנה למקור הידיעה של כל אדם. עקביות שנוצרת מתוך דיוק עדיפה על אחידות מלאכותית.
תיעוד מקור הגרסה והפרדת שיחות
בתרחיש בדוי שני עובדים משוחחים לפני פגישה עם עורך הדין ומגיעים להסכמה על תאריך. אין למחוק מן התיעוד את העובדה שהמועד נלמד מהשיחה. בודקים אם יש יומן או מסמך ומה ידע כל אחד קודם. הסכמה בין עדים אינה הופכת כשלעצמה את התאריך לנכון.
בהצגת מסמך לעד מבררים תחילה אם הוא מכיר אותו, ולא מספרים לו מראש מה עד אחר אמר עליו. אם נדרשת בדיקה משותפת מסיבה עניינית, שומרים על הבחנה בין מקור המידע לבין התגובה אליו. אין להורות לעדים להתאים פרטים כדי להיראות עקביים.
עצמאות המקור גם כשאין אחידות
דמיון בנוסח אינו מוכיח לבדו תיאום פסול, שכן תצהירים עשויים להיערך בסיוע אותו מנסח. חיסיון הוא הגנה משפטית מפני גילוי מידע. לעומת זאת, פרט שגוי משותף או מקור שאיש מהעדים לא פגש מצדיקים בירור ממוקד של הדרך שבה הגיע המידע. גם כאן יש לשמור על חיסיון ועל גבולות השאלות.
כאשר מתגלה ערבוב מקורות, אין לתקן אותו באמצעות שיחה נוספת שמייצרת אחידות. מפרידים את הידיעות, בודקים תיעוד חיצוני ובוחנים את החובות והצעדים הנדרשים. המטרה היא תשתית אמינה, גם אם התוצאה היא שגרסאות העדים שונות בפרט מסוים.
רשימת בדיקה לפרק
- 1תעדו שיחות נפרדות.
- 2בדקו ייצוג ומעמד עד.
- 3הבחינו מקור אישי ממידע משותף.
- 4קבלו הסכמה או היתר כשנדרש.
גבול מקצועי ואתי
אין לאיים, להציע תמורה מותנית או לתאם גרסאות; אין להסתפק בהסכמת העד כשנדרשת הסכמה אחרת.
דוגמה לימודית בדויה — אינה פסק דין ואינה תיק לקוח
תרחיש וניתוח מעשי
שני עובדים חלוקים בשעת מסירה. פגישה משותפת שבה אחד משכנע את השני אינה בדיקת עובדה. עדיף לבחון תיעוד ולשמר את ההבחנה בין מה שכל עובד זוכר לבין מה שמוכיח הרישום.
שאלות עבודה וחקירה לדוגמה
- איזה פרט ידעת לפני השיחה המשותפת?
- מי מסר לך את השעה?
- האם קיים רישום עצמאי?
יש להתאים את הניסוח למקור הידיעה, לראיות ולהחלטות בתיק.
מקורות והפניות לעיון
הקישורים לחקיקה מפנים לנוסחים במאגר ויקיטקסט. לעניין הנוסח המחייב יש לעיין בפרסום הרשמי ובהוראות התחולה.
הספר נועד לעיון ולהדרכה מקצועית ואינו תחליף לייעוץ משפטי בנסיבותיו של מקרה מסוים. יישום האמור בו מחייב עיון בדין החל ובהחלטות בית המשפט.